- L’État de New York a adopté en juin un projet de loi interdisant les clauses de non-concurrence qui limitent les changements d’emploi des salariés, mais la gouverneure Kathy Hochul n’a toujours pas décidé, cinq mois plus tard, si elle le signerait
- Aux États-Unis, environ 1 travailleur sur 5, soit près de 30 millions de personnes, est lié par une clause de non-concurrence, et le sujet dépasse désormais les seuls cadres dirigeants pour devenir une question de mobilité professionnelle pour les travailleurs ordinaires
- Une organisation affiliée au Business Council of New York a lancé une campagne publicitaire d’un million de dollars pour bloquer le texte, tandis que les entreprises de Wall Street invoquent la protection de leurs stratégies d’investissement et de leurs informations internes
- Même si la loi entrait en vigueur, elle ne s’appliquerait qu’aux contrats conclus après son adoption, et la ligne de démarcation essentielle est qu’elle ne limiterait pas les accords de confidentialité
- Les organisations patronales demandent des exceptions selon les secteurs et les niveaux de poste, tandis que les partisans estiment que la mobilité du travail favorise l’innovation et la hausse des salaires
État actuel du projet de loi à New York
- Le Parlement de l’État de New York a adopté en juin un projet de loi interdisant les clauses de non-concurrence dans l’emploi
- La gouverneure de New York, Kathy Hochul, n’a pas encore indiqué si elle signerait le texte, et son cabinet continue de l’examiner
- Kathy Hochul doit prendre une décision d’ici la fin de l’année
- S’il est signé, le texte n’affectera que les nouvelles clauses de non-concurrence conclues après son entrée en vigueur
- Les accords de confidentialité ne sont pas visés par les restrictions de ce projet de loi
Choc entre mobilité du travail et logique de protection des entreprises
- Les clauses de non-concurrence étaient à l’origine surtout associées aux dirigeants d’entreprise ayant accès à des secrets commerciaux, mais elles sont désormais plus souvent imposées aussi à des travailleurs ordinaires
- Selon la FTC, environ 1 travailleur américain sur 5, soit près de 30 millions de personnes, est concerné par une clause de non-concurrence
- La FTC a proposé en janvier une règle d’interdiction des clauses de non-concurrence, et le président Joe Biden a déclaré que ces contrats empêchaient les travailleurs de secteurs comme le retail ou la construction d’accéder à de meilleurs emplois ainsi qu’à de meilleurs salaires et avantages sociaux
- Les partisans estiment que les clauses de non-concurrence servent à maintenir les travailleurs dans des emplois ordinaires et à pénaliser ceux qui veulent mettre leurs compétences au service d’un meilleur salaire
- Richard Tatum, concepteur lumière à New York, a été poursuivi par son ancien employeur après avoir retrouvé un autre poste juste après son licenciement en 2009, ce qui l’a entraîné dans une bataille judiciaire d’un an
- Il explique qu’il devait subvenir aux besoins de sa famille et qu’il n’était ni question de déménager ni de quitter le secteur
- Tatum a pu conserver son métier à la suite d’un accord juridique, mais estime que personne ne devrait revivre ce qu’il a traversé
Opposition de Wall Street et des organisations patronales
- Les organisations patronales s’opposent au texte, qu’elles jugent trop large
- Le Public Policy Institute of the State of New York a lancé le mois dernier une campagne publicitaire d’un million de dollars pour empêcher son adoption
- Les entreprises de Wall Street affirment que les clauses de non-concurrence sont importantes pour la protection des stratégies d’investissement et pour empêcher les fuites d’informations internes chez les salariés les mieux rémunérés
- Le Business Council of New York estime que l’interdiction ne devrait pas s’appliquer à certains secteurs ou niveaux de poste, comme les dirigeants, les partners de sociétés technologiques ou les associés de cabinets d’avocats
- Les organisations patronales affirment que des emplois pourraient être déplacés vers la Florida ou le Texas, où aucune loi comparable n’existe
Exemples dans d’autres États et logique d’innovation
- Certains États limitent déjà les clauses de non-concurrence
- La California fait partie des États qui interdisent les clauses de non-concurrence
- La Minnesota et l’Oklahoma disposent de lois qui invalident les clauses de non-concurrence des personnes licenciées
- Sean Ryan, sénateur de l’État de New York et auteur du texte, estime que la suppression des clauses de non-concurrence offrira davantage de flexibilité et de choix aux salariés
- Il cite la Silicon Valley en California, en expliquant que si les gens n’avaient pas pu rejoindre de jeunes entreprises technologiques, la flexibilité de cette économie aurait disparu
- Les partisans considèrent que la fin des clauses de non-concurrence renforcera la mobilité du travail et favorisera l’innovation
1 commentaires
Avis sur Hacker News
Les sociétés de quant sont peut-être l’un des rares domaines où les clauses de non-concurrence ont au moins un certain sens
C’est un secteur extrêmement sensible à la propriété intellectuelle et très bien rémunéré, où un employé est très susceptible de partir chez un concurrent direct travaillant sur des opportunités quasiment identiques
Interdire par NDA ou via le code de « réimplémenter tel quel » le code réel n’a pas beaucoup d’effet : les connaissances et les idées restent dans la tête des employés
Le problème, c’est que les entreprises imposent des clauses de non-concurrence à presque tout le monde, pas seulement aux personnes qui touchent réellement à la propriété intellectuelle, et qu’elles ne versent que le salaire de base, pas une somme proche de la rémunération totale
Cela dit, les sociétés de quant ont globalement une importance limitée, et ce n’est pas une raison suffisante pour bloquer une interdiction générale des clauses de non-concurrence. Plutôt que de créer des exceptions pleines de failles, il semble préférable de les interdire purement et simplement
Si on l’inscrivait dans la loi, les entreprises cesseraient immédiatement d’imposer des clauses de non-concurrence générales à tous les employés et ne les appliqueraient qu’aux profils clés
Les clauses de non-concurrence sans compensation sont déjà difficiles à faire appliquer, car les juges n’aiment pas empêcher quelqu’un de gagner sa vie
Le problème tient au déséquilibre de pouvoir, qui permet à l’entreprise de harceler et d’intimider un ancien employé
Désormais, au lieu de clauses de non-concurrence de 6 à 24 mois, elles prévoient des préavis de 6 à 24 mois
Pendant cette période, l’employé touche l’intégralité de sa rémunération, bonus inclus, mais ne travaille pas : c’est le « gardening leave ». Et comme il est toujours employé, on peut évidemment lui imposer de ne pas travailler pour un concurrent
Si une clause de non-concurrence s’accompagnait de paiements de plusieurs dizaines de millions de dollars, je ne m’opposerais pas à cette logique
Certaines transactions peuvent améliorer l’efficience des prix, mais il est difficile de voir les niveaux d’alpha que ces entreprises recherchent comme générant des externalités positives
Si ce n’est pas le cas, alors même si cette réglementation frappe le secteur, ce n’est pas très préoccupant
Un fait que j’aime à propos des clauses de non-concurrence, c’est que l’interdiction des clauses de non-concurrence en Californie n’était pas un choix politique délibéré pour favoriser les startups
Elle est apparue presque par hasard au XIXe siècle
Un juriste nommé David Dudley Field II a rédigé le code adopté par l’État de New York, puis, sur la base de ses travaux sur la common law anglaise, a préparé un projet de code révisé contenant une disposition interdisant les clauses de non-concurrence
Ce code modèle n’a pas été adopté par New York et a circulé jusqu’au moment où la Californie, au moment de devenir un État, l’avait sous la main et l’a adopté sans que personne ne prête vraiment attention à la disposition sur les clauses de non-concurrence
Le Dakota du Nord a également adopté le Field Code et interdit lui aussi les clauses de non-concurrence
https://www.restrictivecovenantreport.com/2013/01/north-dako...
Cet article ne traite pas de ce que je considère comme l’aspect le plus important des clauses de non-concurrence : la compensation
En France et dans plusieurs autres juridictions, on ne peut pas imposer une clause de non-concurrence sans compensation appropriée
La compensation est proportionnelle à l’impact sur la carrière de l’ancien employé ; elle est généralement inférieure à la rémunération totale, mais peut l’atteindre si la clause rend particulièrement difficile la recherche d’un nouvel emploi
À une époque, des clauses de non-concurrence absurdes, trop larges et sans compensation, étaient à la mode, mais elles ne sont pas applicables
Si vous poursuiviez un employé sur cette base, le juge vous rirait au nez
Là-bas, le congé payé entre deux postes, le « gardening leave », est la pratique courante
Tout le monde sait que cela fait partie du système, et comprend qu’une recrue de niveau intermédiaire ou senior ne pourra pas commencer immédiatement
Les bonus non encore acquis sont également rachetés
C’est un système assez civilisé ; à mon avis, la loi devrait éviter de toucher à cet aspect et ne s’attaquer qu’aux abus comme ceux du secteur tech
[1] https://en.wikipedia.org/wiki/Non-compete_clause
À moins de croire que l’employé fait du bénévolat pour son employeur
Je ne vois pas pourquoi une loi imposant cela serait nécessaire
À la rigueur si cela s’ajoutait au droit sur le salaire minimum et ne s’appliquait qu’aux personnes payées au minimum
Ma position sur les clauses de non-concurrence est la suivante : si l’employé est suffisamment compensé, c’est acceptable
Les entreprises de Wall Street imposent souvent des clauses de non-concurrence de 12 mois, mais l’employé est payé pendant cette année
Les détails comptent toutefois : l’assurance santé peut être à sa charge via COBRA, et il peut ne pas toucher de bonus
Les montants de bonus placés dans le fonds en sortent pour aller en bons du Trésor ; certaines années, les bons du Trésor peuvent mieux performer, ce qui rend la situation ambiguë
Si Wall Street veut des clauses de non-concurrence, elle devrait verser à l’employé 1,5 fois la rémunération totale annuelle moyenne de la période la plus favorable pour lui parmi les 2, 3, 4 ou 5 dernières années
En Suède, toutes les clauses de non-concurrence contestées devant les tribunaux ont été rejetées
Sauf lorsqu’elles étaient assorties d’une compensation
Il y a trop peu de jurisprudence pour fixer un plancher de compensation, mais les chiffres évoqués indiquent qu’il faut être prêt à verser environ 60 à 80 % du salaire pendant la durée de la non-concurrence
Pour la plupart des employés, les clauses de non-concurrence ne devraient pas exister
On peut donc choisir une entreprise dont la clause de non-concurrence est moins stricte, voire inexistante
S’il n’y a pas de compensation pour la période de non-concurrence, les accords de non-concurrence devraient être interdits. C’est tout
Pour un poste payé 200 000 dollars avant impôts, l’accord de non-concurrence devrait exiger au minimum un versement de 200 000 dollars après impôts
C’est comme si les États-Unis envisageaient d’interdire la possession d’esclaves et que les propriétaires d’esclaves s’en plaignaient
Je pense que l’État devrait réglementer un peu plus qu’aujourd’hui la relation de travail
Il devrait exister un contrat standard, et les offres d’emploi devraient être conçues comme reposant sur ce contrat standard
Lorsqu’une entreprise propose un poste, les conditions devraient être celles de ce contrat
Si elle veut s’en écarter, elle devrait indiquer dès le départ les conditions supplémentaires et la compensation correspondante, ou bien les négocier une fois l’offre acceptée
Si les gens ne peuvent pas partir sur un pied d’égalité, le contrat n’est pas équitable
Les clauses de non-concurrence peuvent aussi être acceptables si les règles sont réellement favorables au travailleur
J’avais signé un tel contrat lorsque je travaillais dans une société de trading haute fréquence en Allemagne, et je le signerais de nouveau si c’était à refaire